法律咨询热线:0631-5981349

诚信服务

践行法治

公平公正  服务为民
诚信 合法 公证

开拓创新

公证为民

News 新闻资讯

【本处获奖论文】关于“公证遗嘱效力优先性”大讨论想到的
来源: | 作者:law-56 | 发布时间: 2015-04-01 | 142 次浏览 | 分享到:

      从网上看到了这样一则报道:2012年6月16日—6月17日,“中国继承法修改热点难点问题研讨会”在西南政法大学学术报告厅隆重召开,与会者包括国家人大法工委民法室的领导同志、继承法研究领域学者、法官、公证员、律师、公证员等各届法律工作者。会议的讨论热烈而广泛、深刻。其中的第四个选题是“公证遗嘱”。作为一名工作在公证行业一线的公证员,这个部分当然是我最为关注的。看完各位专家的讲话内容,我的内心百感交集。
      基于对公证行业的未来发展前景及民众整体法律意识不成熟、国家诚信体系尚不健全的社会现状等诸多因素考虑,我还是认为公证遗嘱的优先性不能废弃,起码在相当长的一个阶段内还要继续保留。
      我认为公证遗嘱效力优先的优势主要体现在如下几点:
      1、我国的《继承法》颁布于1985年,当时的社会背景是国家的法制建设百废待兴,其中公证遗嘱效力优先性的确定对恢复遭到严重损害的法治环境、增强国家对公民私有财产处分权的保护起到了积极的作用。应该说,以上立意时至今日也不过时。从大的方面看,我们的国家确实发生了巨大的变化,经济发展、社会进步,但是着眼于某一个具体的层面,却并不是都那么尽如人意。笔者所在地区还是东部沿海经济相对发达地区,但当地群众对法律知识的了解和掌握真的称不上全面,哪怕是那些与日常生活联系密切的内容。分析我处自建处十几年来所办理的遗嘱当事人的年龄结构,其中建国之前出生的老年人占了50%以上的绝大部分比例。这部分人文化层次不高,甚至有些不具备读写能力,相关法律知识储备也是少得可怜,同时子女众多。随着私有财产增多,不难想象如果将这类人设立公证遗嘱效力优先性取消,随之出现的社会、家庭会面临怎样的严峻考验。根据我国的国情,这种情况还将在未来很长一段时期存在。英美法也好,大陆法也好,其历史背景、人文传统、习惯风俗都迥异,所以我们的立法者不能简单照搬,而应因地制宜、因时制宜。
      2、继承涉及的是家事领域,而家事的复杂性、多元性又远非其他领域事务可比。家事具有人身属性,且当事人的心理又非常复杂,想解决纠纷,又不愿暴露其个人隐私,所谓“家丑不可外扬“;要维护自己的权利,又要考虑亲人之间的关系,所谓“面子大如天”。当事人之间没有简单的是非曲直、孰对孰错。尤其是我们中国人延续了几千年的人情世故,更非其他西方人所能理解的。此时,公权过多介入,有违现代法治的价值取向;而如果没有丝毫外力作用,那很多事情就可能面临欲罢不能、进退维艰的境地。
      而公证遗嘱效力优先性制度经过三十年的实践,已经深入人心,广为人民群众接受,既顺应中华民族传统的价值取向,化解了社会矛盾,又减少了讼累,降低社会管理成本,何乐而不为?
      3、结合公证处目前办理遗嘱公证的过程,也有很多其他遗嘱形式无法企及的优势。
      (1)在遗嘱公证过程中公证员履行告知义务的过程,与其说是当事人在订立遗嘱,莫不如说是当事人在享受一道全面的法律知识的盛宴:从物权法的“不动产物权登记”,以确定立遗嘱人的自由、合法财产范围;婚姻法的“夫妻共同财产制”来分割夫妻双方的个人所有份额;再到继承法中的种种权利、义务、法律后果,林林总总。我们认为,只有如此才能够最大程度地保障立遗嘱人真实意思得以体现并受到法律保护。在我们日常工作中经常看到很多人因为不了解法律规定而欲将他人所有或者与他人共有的财产设立遗嘱,经过公证员的一通讲解之后,恍然大悟,转而采取补救、完善手段,从而对我们的公证员感激不尽。
      (2)公证遗嘱办理过程中严谨的程序保证了立遗嘱人行为的真实、有效,从而受到法律的保护。当事人申办遗嘱公证,需要提供合法有效的身份证件,必要时,当事人还要提供医疗专业机构出具的诊断证明,以明确立遗嘱人是否具备立遗嘱所要求的行为能力。公证人员有审查的义务,并且通过与当事人的充分沟通以求细致地了解立遗嘱人的真实想法,避免受欺诈、胁迫情况存在;公证员还要利用自己掌握的专业法律知识,帮助立遗嘱人完善遗嘱内容,以达到遗嘱的合理性、合法性;同时立遗嘱人应当在两位公证人员面前,在遗嘱上签名、确认遗嘱内容;另外,有部分公证处还会对立遗嘱人表述意思的过程拍摄录像,以求做到最大程度的真实、客观。
      同时,法律也保护当事人能够变更、撤销公证遗嘱的权利。遗嘱中涉及的事务通常是立遗嘱人自认为重大的事项,对所作决定内容的予以改变更应该慎而又慎,而公证遗嘱效力优先性的规定及变更、撤销的制度设计将这个过程变得更加理性、真实。
      以上种种,莫不是为了保护当事人所立遗嘱有效,使其真实意愿在其去世之后得到尊重并予以执行。有专家提出,设置公证遗嘱效力优先于其他四种遗嘱形式,是限制当事人的真实意思表示。设想两种观点:一种是设立门槛低、行为方式自由、任其结果自生自灭;另一种是在专业人员指导下,合法有序行为,从而达到可预期的后果。那么后者就是限制了行为人的意思表示吗?不敢苟同!
      (3)根据《遗嘱公证细则》规定,遗嘱公证卷宗应列为密卷保存,公证遗嘱生效前遗嘱卷宗不得对外借阅,公证人员亦对此负有保密的义务;同时公证处还可以为立遗嘱人保管遗嘱,这就使遗嘱的内容不易被篡改、伪造,同时更好的保密性也降低了产生家庭内部矛盾的隐患。
但是公证处目前办理遗嘱公证的现状也确实是让人忧虑。由于遗嘱继承制度的立法缺陷、公证执业活动缺乏保障性、不同职能部门的法律释义存在较大差异等各种原因,导致公证处在办理遗嘱公证时面临巨大的执业风险。现实中越来越多的应诉及赔偿,让很多公证机构对办理遗嘱公证唯恐避之不及,甚至直接对当事人答复“我处不能受理遗嘱公证”。而目前尚在办理遗嘱公证的公证处也往往是在现行制度基础上又增加了一些更为严苛的规定,结果是将一些原本可以受理的遗嘱公证拒之门外,造成群众的不满。
      我认为:
      1、公证人应当勇于担当。“有担当才有信任”。公证行业要荣耀,需要我们公证人通过提高自身的价值来实现。目前,许多传统公证业务受到社会质疑甚至离我们渐行渐远。公证正在面临着社会认可度每况愈下的境地真的不是危言耸听。但我们很多公证业内人士却对此缺乏敏感的认识,依然躺在莫须有的“官”本位上。让人痛惜,也值得行内人深思。法律服务市场是开放的,你不去做,自有人做。不说别的,现在有些律师已经在包括遗嘱在内的多种传统公证业务事务中做了许多,而我们还在着眼于行业内的不正当竞争,还在进行着可悲的“窝里斗”……为了公证行业的未来前途,我们的公证同行们真应该细细玩味“有为才有位”的真谛,静下心来踏踏实实地做点什么了。
      2、从制度上予以完备。现有的公证遗嘱的法律依据为《民法通则》、《继承法》《公证程序规则》、《遗嘱公证细则》、最高院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》。其中大部分只是对公证遗嘱做出了制度性、原则性的规定,仅有的程序细则制定于二〇〇〇年,距今已有十二年时间,“世易时移,变法宜矣”。虽然在制定之初对公证行业办理遗嘱公证起到了统一规范的重要作用,但时至今日,其中很多规定已显粗犷、甚至严重滞后,远远无法适应当前客观需要,到了非改不可的地步。我们行业的领导者应该组织业内专家和法律专家,共同制定一份新的适应当前社会发展现状的遗嘱公证操作细则,简化不必要的手续,尽量为当事人提供便利,在严谨、合法的前提下使公证遗嘱简便、可靠、易行。只有这样公证遗嘱的优势才能更加有效地发挥出来。
      3、建立完善、系统的公证赔偿责任制度,确定公证民事
      责任的基本原则。《遗嘱公证细则》与《公证程序规则》都有关于公证过错责任赔偿的规定。但对于过错的内涵、赔偿责任范围均没有任何限制性、解释性规定。一件公证遗嘱没有被认定,由公证处赔偿遗嘱受益人全部房产减去法定继承份额之外的差额的法院判决已经现实发生了。
      根据现行的公证收费标准:遗嘱公证200元,代书费100元,总计300元。我处办理公证遗嘱要求有录音录像环节,同时因为遗嘱当事人绝大部分为老年人,受其感知、理解、沟通能力所限,往往一个遗嘱耗时三、四个小时。办理遗嘱公证是一个审查责任过重、撤销理由不确定、赔偿风险过大而收费又极低的业务。公证员在日常工作中办理遗嘱公证时面对的其低廉的收费和繁杂的办证过程及巨大的赔偿金额之间的强烈落差,确实已经严重地阻碍了遗嘱公证业务的开展。如果现状不改变,难免造成遗嘱公证业务因公证员、公证处的消极态度而消亡,或者公证处因日益增多的纠纷诉讼和巨额赔偿而焦头烂额。
      4、加紧公证网络建设,制定公证处开展保管遗嘱业务的理论依据,在公证行业内建立全国性的遗嘱档案中心。这里所说的遗嘱不仅包括公证遗嘱,也包括公民以其他形式设立的遗嘱。这一点应该是公证具有先天优势。不仅为本行业办理业务提供便捷,也可以将此作为一个强有力的筹码,争取公证行业在立法过程中的话语权。即使将来法律改变了公证遗嘱效力优先的规定,公证处也可以占尽先机。
      铁肩担道义,热血铸辉煌,愿所有的公证人能更加热爱公证事业,以一腔热忱托起公证事业更加灿烂美好的明天。

                                                                                                                                      本文作者:张华

>
>
>

Search 律师查询